新聞來源：北大法律信息網(wǎng)

    【中文關鍵字】卡斯特天價賠償；外文商標中文音譯的保護

　　【全文】

　　【從3373萬到50萬】

　　2016年1月11日，最高人民法院（2014）民提字第25號判決書判決撤銷浙江省高級人民法院（2012）浙知終字第166號民事判決和溫州市中級人民法院浙溫知初字第397號民事判決，將法國卡斯黛樂兄弟簡化股份有限公司［（原譯：法國卡斯特兄弟股份有限公司）以下稱：卡思黛樂］給李道之（西班牙國籍）先生的賠償從3373萬元減至50萬元。

　　李道之和卡思黛樂之間從2005年7月至2016年1月歷時10年的關于“卡斯特”商標的行政、民事系列紛爭至此可能要畫上句號了。當然，李道之還可以提請最高人民檢察院抗訴，畢竟卡思黛樂在當年最高人民法院關于卡斯特商標連續(xù)三年停止使用撤銷再審案件塵埃落定之后，向最高人民檢察院提出了抗訴申請。

　　一、卡斯特商標紛爭的始末

　　33類葡萄酒商品上1372099號“卡斯特”商標于1997年開始使用，1998年申請注冊。

　　卡思黛樂“CASTEL”商標進入中國市場之后，必然要使用中文名稱，在已經(jīng)有中文“卡斯特”商標在先注冊和使用的情況下，于2005年向商標局申請撤銷“卡斯特”商標。由于李道之沒有收到答辯通知，因此，沒有提交使用證據(jù)，商標局裁定撤銷了“卡斯特”商標。李道之向商標評審委員會申請復審，商標評審委員會根據(jù)李道之提供的銷售發(fā)票維持了“卡斯特”商標的注冊。之后的北京市第一中級人民法院一審、北京市高級人民法院二審、最高人民法院再審均維持了“卡斯特”商標的注冊。

　　卡思黛樂以其“CASTEL”商標系馳名商標為由，向商標評審委員會申請撤銷“卡斯特”商標。由于卡思黛樂沒有一份證據(jù)證實其在“卡斯特”商標申請注冊前使用過“CASTEL”商標，因此，商標評審委員會維持了“卡斯特”商標的注冊。北京市第一中級人民法院維持了商標評審委員會的裁定，卡思黛樂未上訴。

　　卡思黛樂一直以來使用中文卡斯特商標，在另外一起李道之起訴燕莎友誼商城的商標侵權(quán)訴訟案件中，北京市第二中級人民法院、北京市高級人民法院判決（2008年）卡思黛樂所使用的“法國卡斯特”商標侵權(quán)，這應該是李道之與卡思黛樂之間的一次側(cè)面交鋒。此后，卡思黛樂仍然將卡斯特作為其中文商標使用。

　　卡斯特商標權(quán)穩(wěn)定之后，李道之于2009年10月23日在溫州提起商標侵權(quán)之訴，要求卡思黛樂賠償損失4000萬元。溫州市中級人民法院通過向青島海關、天津海關、黃埔海關、上海海關、寧波海關調(diào)取卡思黛樂進口酒的數(shù)量和金額，精準的計算了卡思黛樂的銷售額和利潤，判決卡思黛樂賠償損失3373萬元。由于雙方均不服一審判決，均提起上訴，浙江省高級人民法院終審判決維持了一審判決。卡思黛樂向最高人民法院申訴。最高人民法院提審案件之后將賠償額從3373萬元改為50萬元。

　　二、最高人民法院將賠償額從3373萬元減至50萬元的理由

　　關于為什么改判，最高院進行了詳盡的分析，大致有以下幾個理由：

　　第一，在計算賠償額時，雖然經(jīng)營額是確定的，但利潤率是案外公司的利潤率，以案外公司的利潤率并參考同行業(yè)利潤率不能當然適用本案賠償金額的計算。因此，在李道之不能證明卡思黛樂利潤率的情況下，以法定賠償最高限50萬元來確定賠償額符合法律規(guī)定。

　　第二，雙方的紛爭有一個歷史過程，并且雙方協(xié)商過購買商標的事宜，本案需要考慮這一因素。

　　第三，卡思黛樂的商標“CASTEL”的通常翻譯為“卡斯特”，因此，卡思黛樂使用“卡斯特”具有一定合理性。

　　等等等等，還有很多理由。

　　三、商標侵權(quán)賠償額的計算依據(jù)

　　商標侵權(quán)額的計算是有明確的法律依據(jù)的，2001年商標法是這樣規(guī)定的：

　　侵犯商標專用權(quán)的賠償數(shù)額，為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益，或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失，包括被侵權(quán)人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。

　　前款所稱侵權(quán)人因侵權(quán)所得利益，或者被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受損失難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予五十萬元以下的賠償。

　　具體到本案，卡思黛樂的侵權(quán)所得和李道之的損失都可以作為賠償額計算依據(jù)，當兩種計算方法均無法適用的情況下，才以50萬元的法定賠償作為賠償標準。上述規(guī)定因其明確無歧義，因此，只需進行文本解釋，而無需通過其他方法進行解釋。

　　四、判決說理的尺度與法律規(guī)定的底線

　　判決書的說理是為了更好的闡明法律條文，賦予沉寂的法律條文以生命，讓判決的受眾更容易理解法律條文的本意，讓當事人心悅誠服。法官的自由裁量權(quán)亦體現(xiàn)在判決的說理當中。無論是判決的說理，還是法官的自由裁量權(quán)，都會受到法律文本本身的制約，不能突破法律條文的底線。法院是司法機關，而不是立法機關。如果某一法律條文意思明確，毫無歧義，即便該法律條文有不盡如人意之處，無法與時俱進的解決案件紛爭，在立法修改之前，法官仍應適用，因為惡法亦法。

　　五、司法導向與案件解決的合理性

　　從卡思黛樂2005年提出撤銷卡斯特商標之日起，卡思黛樂既已知曉卡斯特商標的存在，其當然更應當知曉其對卡斯特文字的使用構(gòu)成侵權(quán)。在此情況下，卡思黛樂一直肆無忌憚的使用卡斯特商標，毫無尊重他人在先商標權(quán)利之意。如果僅僅因為商標權(quán)利人損失較小就對長期、大量侵權(quán)、并有巨額違法所得的大象給予不疼不癢的敲打，是否有縱容以大欺小之嫌疑呢！是否在推行強權(quán)即公理、弱肉強食的森林法則呢！更為重要的是，個案突破法律規(guī)定，不知會將法律的指引性指向何方！

　　筆者以為，卡思黛樂的侵權(quán)所得是巨大的，即便法院查明的3373萬元，與其實際的利潤仍差距甚遠。卡思黛樂的利潤當然會由很多因素決定，但不可否認的是，外文商標的推廣如果缺少中文呼叫，一定會影響到銷售。也就是說，外文商標的中文翻譯對于外文品牌的市場認知起到了關鍵性的作用。法院在判決賠償時，可以不以實際利潤為侵權(quán)所得，但可以在此基礎上進行合理的自由裁量。這樣，既能對侵權(quán)人進行有力的震懾，又能對被侵權(quán)人進行必要的救濟，從而合理的解決紛爭。更為重要的是，維護了法律的尊嚴。

　　六、關于外文商標中文音譯的保護

　　外文商標，尤指臆造詞商標，其中文譯名如何保護，是一個類型的案件。筆者以為，外文臆造詞商標，其中文音譯本不固定，因人而異。如果要對外文商標的中文譯文即中文名稱進行保護，實則是保護中文名稱這一未注冊商標。根據(jù)對未注冊商標的保護原則，需要未注冊商標進行實際使用，并且具有一定影響，才能獲得法律的保護。

　　如果對外文商標任何可能的中文名稱均給予保護，實則相當于為外文商標預留了商標權(quán)，這種保護規(guī)則顯然會破壞商標法的注冊在先原則和使用在先原則。對外文商標的過度保護就是對我國商標法律保護制度的踐踏。

　　商標法不應該成為強者的游戲，應該平等的保護各民事主體。螞蟻和大象，放到秤上稱，重量是不一樣的，但在司法的天平上，法官應當讓其保持平衡。