案號(hào)

（2015）京知民終字第1828號(hào)

當(dāng)事人

上訴人（原告）：中糧集團(tuán)

被上訴人（被告）：寺庫(kù)公司

裁判要點(diǎn)

 “替他人推銷”應(yīng)是指幫助“他人”銷售商品的行為，既包括為銷售者的具體銷售行為提供單次的促銷或推銷的行為，亦包括對(duì)銷售者日常銷售行為提供常規(guī)性服務(wù)的行為，但該服務(wù)并不包括經(jīng)營(yíng)者“自己”作為銷售主體銷售商品的行為。因零售、批發(fā)服務(wù)均是銷售者以自己名義進(jìn)行對(duì)外銷售的行為，故不屬于“替他人推銷”的范圍。

至于商場(chǎng)、超市的服務(wù)是否屬于“替他人推銷”，則需要作具體區(qū)分。如果商場(chǎng)、超市等自己作為銷售主體對(duì)外銷售商品，則不屬于“替他人推銷”。但如果其僅是為銷售者在其購(gòu)物場(chǎng)所內(nèi)的銷售行為提供相應(yīng)服務(wù)，則屬于替他人推銷。

法律適用

《商標(biāo)法》第57條規(guī)定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：（一）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)的；（二）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的。

案情簡(jiǎn)介

中糧集團(tuán)在第35類“替他人推銷”服務(wù)上注冊(cè)有第7209417號(hào)“大悅城”商標(biāo)。

寺庫(kù)公司未經(jīng)許可，在“寺庫(kù)北京朝陽(yáng)大悅城100%正品保證，全場(chǎng)低折搶購(gòu)”的百度推廣鏈接標(biāo)題中使用“大悅城”字樣。

訴辯爭(zhēng)點(diǎn)

寺庫(kù)公司在被訴行為中使用的“大悅城”與中糧集團(tuán)的“大悅城”系列商標(biāo)是否構(gòu)成使用在同一種或類似服務(wù)上的相同或近似商標(biāo)。

法院視角

在《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》（下稱《分類表》）中，“替他人推銷”屬于第35類。2002年第八版《分類表》中對(duì)于該類商品有如下注釋，“尤其不包括……其主要職能是銷售商品的企業(yè),即商業(yè)企業(yè)的活動(dòng)”，這一說(shuō)明意味著該類別中的任何服務(wù)均不包括零售及批發(fā)服務(wù)，“替他人推銷”亦不例外。

雖然2007年第九版《區(qū)分表》中刪去了這一說(shuō)明，但這一刪除僅僅意味著第35大類不再將零售、批發(fā)服務(wù)排除這一類別的注冊(cè)內(nèi)容之外，卻并不意味著該類別中“替他人推銷”這一服務(wù)內(nèi)容應(yīng)被理解為包括零售、批發(fā)服務(wù)。

在2013年后藥品零售類服務(wù)引入第35類，且《分類表》中明確指出該類服務(wù)與“替他人推銷”不構(gòu)成類似服務(wù)的情況下，更應(yīng)作此理解。

本案具體情況如下：

◇大悅城作為購(gòu)物場(chǎng)所，其不僅為銷售商提供相應(yīng)場(chǎng)地，同時(shí)其針對(duì)該購(gòu)物場(chǎng)所亦會(huì)進(jìn)行日常維護(hù)并采取相應(yīng)推廣活動(dòng)，通過(guò)提高該購(gòu)物場(chǎng)所的知名度，從而為該購(gòu)買場(chǎng)所中各銷售門店的商品銷售提供客觀保障?！按髳偝恰鄙虡?biāo)在其核定注冊(cè)的“替他人推銷”服務(wù)上具有了較高知名度。

◇被訴內(nèi)容會(huì)使部分相關(guān)公眾有兩種認(rèn)知：其一是認(rèn)為寺庫(kù)商城為自營(yíng)網(wǎng)站；其二則是認(rèn)為該網(wǎng)站系為銷售商提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的第三方平臺(tái)。

1.第一種情況：公眾會(huì)認(rèn)為寺庫(kù)商城的經(jīng)營(yíng)者系以自己作為銷售主體。

因該服務(wù)屬于零售或批發(fā)服務(wù)，“替他人推銷”并不包括零售、批發(fā)服務(wù)，上述服務(wù)與“替他人推銷”并不構(gòu)成同一種服務(wù)。二者是否構(gòu)成類似服務(wù)，則需結(jié)合“大悅城”商標(biāo)的知名度進(jìn)行判斷。在“大悅城”商標(biāo)通過(guò)大量使用已具有較高知名度的情況下，雖然大悅城在實(shí)際經(jīng)營(yíng)中并未采取自行銷售的方式，且“替他人推銷”亦不包括自行銷售的情形，但這并不妨礙網(wǎng)絡(luò)用戶在看到與“大悅城”相關(guān)的自營(yíng)網(wǎng)站時(shí)，可能認(rèn)為該購(gòu)物網(wǎng)站系由“大悅城”開(kāi)設(shè)或與其有關(guān)。據(jù)此，在第一種情況下，該服務(wù)與“替他人推銷”構(gòu)成類似服務(wù)。

2.第二種情況：網(wǎng)絡(luò)用戶可能認(rèn)為寺庫(kù)商城系為銷售商提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的第三方平臺(tái)。

因“替他人推銷”服務(wù)指幫助“他人”銷售商品的行為，包括對(duì)銷售者日常銷售行為提供常規(guī)性服務(wù)的行為，而第三方網(wǎng)絡(luò)銷售平臺(tái)的提供亦屬于此類服務(wù)之一。因此，在第二種情況下，該服務(wù)與“替他人推銷”構(gòu)成同一種服務(wù)

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