商標(biāo)的正當(dāng)使用早在2007年就已經(jīng)成為知識(shí)產(chǎn)權(quán)界的熱點(diǎn)話題，商標(biāo)的正當(dāng)使用也已經(jīng)成為商標(biāo)侵權(quán)抗辯的首選理由。商標(biāo)行政執(zhí)法與司法實(shí)踐當(dāng)中也有諸多案例依據(jù)商標(biāo)的正當(dāng)使用認(rèn)定不構(gòu)成侵權(quán)。且2014年5月1日頒布的新《商標(biāo)法》，也就商標(biāo)正當(dāng)使用抗辯進(jìn)行了完善，并加入了“在先使用”的抗辯理由。

　　但是是否所有的正當(dāng)使用都是“正當(dāng)”的，即不構(gòu)成商標(biāo)專用權(quán)侵權(quán)的，還需要個(gè)案分析。

　　描述性使用：

　　相關(guān)法律依據(jù)：

　　《商標(biāo)法》的第五十九條：注冊(cè)商標(biāo)當(dāng)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)，或者是直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)，或者含有的地名，注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人無(wú)權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。

　　三維標(biāo)志注冊(cè)商標(biāo)中含有的商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實(shí)質(zhì)性價(jià)值的形狀，注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人無(wú)權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。

　　《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件若干問(wèn)題的解答》

　　第二十六條：正當(dāng)使用商標(biāo)標(biāo)識(shí)行為的構(gòu)成要件有哪些？構(gòu)成正當(dāng)使用商標(biāo)標(biāo)識(shí)的行為應(yīng)當(dāng)具備以下要件：

　　1) 使用出于善意；

　　2) 不是作為自己商品的商標(biāo)使用；

　　3) 使用只是為了說(shuō)明或者描述自己的商品。

　　商標(biāo)描述性正當(dāng)使用：

　　商標(biāo)的描述性使用是指商標(biāo)的內(nèi)容或含義表述了該商標(biāo)指定使用商品的內(nèi)容，或者該商品的成分、性質(zhì)、用途、功能、特點(diǎn)、質(zhì)量、重量、數(shù)量或其他特點(diǎn)。

　　對(duì)商標(biāo)描述性合理使用主要是為了保護(hù)經(jīng)營(yíng)者對(duì)自己商品進(jìn)行描述的自由，通常使用的都是具有“第二含義”的，由通用名稱或圖形、地名構(gòu)成的顯著性較弱的商標(biāo)。通常情況下，不具有顯著性的標(biāo)識(shí)，如商品的通用名稱、圖形、型號(hào)，或僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的標(biāo)識(shí)，不得注冊(cè)為商標(biāo)。然后這種標(biāo)識(shí)經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期使用而具有了顯著性，能夠?qū)⑸唐放c服務(wù)的來(lái)源和出處區(qū)別開(kāi)來(lái)的，可以注冊(cè)為商標(biāo)。這就是所謂的因使用而具有了“第二含義”的標(biāo)識(shí)，可以注冊(cè)未商標(biāo)。當(dāng)這些普通詞匯獲得“第二含義”而注冊(cè)為商標(biāo)，如果非商標(biāo)所有人只是在詞匯的第一含義上作描述性使用，而這種使用又不會(huì)導(dǎo)致消費(fèi)者對(duì)商品或服務(wù)來(lái)源的誤認(rèn)或混淆，則這樣的使用即為商標(biāo)的描述性正當(dāng)使用。

　　所以，如果他人將上述這種因取得“第二含義”而成功注冊(cè)的商標(biāo)，使用在自己的商品上，僅僅是為了善意的表示商品的名稱、種類、地點(diǎn)等，這樣的使用不會(huì)被判定為侵犯了注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)。但不是所有的描述性使用都可以被視為“正當(dāng)使用”，如上文列出的《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件若干問(wèn)題的解答》，描述性的使用須滿足上述三個(gè)要件，才能被視為“正當(dāng)使用”。