眾所周知，授權(quán)的專利應(yīng)該具備三性，即新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性，可見，具備實(shí)用性是授予專利權(quán)的必要條件。

然而，由于在實(shí)際工作中，涉及實(shí)用性判斷的案例相對(duì)較少，對(duì)于實(shí)用性判斷的標(biāo)準(zhǔn)也存在著一些不同的看法。通常人們認(rèn)為，只要技術(shù)方案從理論上可行，就一定具有實(shí)用性，實(shí)則不然。

專利法第22條第4款給出了實(shí)用性的定義，其規(guī)定：實(shí)用性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。

然而，對(duì)于這樣官方的解釋，很多人還是一頭霧水，不知所云。

以下給出幾種常見的不具備實(shí)用性的情形：

1、無再現(xiàn)性

具有實(shí)用性的發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請(qǐng)主題，應(yīng)當(dāng)具有再現(xiàn)性。反之，無再現(xiàn)性的發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請(qǐng)主題不具備實(shí)用性。

再現(xiàn)性，是指所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員，根據(jù)公開的技術(shù)內(nèi)容，能夠重復(fù)實(shí)施專利申請(qǐng)中為解決技術(shù)問題所采用的技術(shù)方案。這種重復(fù)實(shí)施不得依賴任何隨機(jī)的因素，并且實(shí)施結(jié)果應(yīng)該是相同的。

但是，申請(qǐng)發(fā)明或者實(shí)用新型專利的產(chǎn)品的成品率低與不具有再現(xiàn)性是有本質(zhì)區(qū)別的。前者是能夠重復(fù)實(shí)施，只是由于實(shí)施過程中未能確保某些技術(shù)條件（例如環(huán)境潔凈度、溫度等）而導(dǎo)致成品率低；后者則是在確保發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請(qǐng)所需全部技術(shù)條件下，所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員仍不可能重復(fù)實(shí)現(xiàn)該技術(shù)方案所要求達(dá)到的結(jié)果。

例如，從某省某縣某地的土壤中分離篩選出一種特定的微生物，由于其地理位置的不確定和自然、人為環(huán)境的不斷變化，再加上同一塊土壤中特定的微生物存在的偶然性，致使不可能在專利有效期二十年內(nèi)能重現(xiàn)地篩選出同種同屬、生化遺傳性能完全相同的微生物體。因此，由自然界篩選特定微生物的方法，一般不具有工業(yè)實(shí)用性，除非申請(qǐng)人能夠給出充足的證據(jù)證明這種方法可以重復(fù)實(shí)施，否則這種方法不能被授予專利權(quán)。

2、違背自然規(guī)律

具有實(shí)用性的發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)符合自然規(guī)律。違背自然規(guī)律的發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請(qǐng)是不能實(shí)施的，因此，不具備實(shí)用性，例如，永動(dòng)機(jī)。

3、利用獨(dú)一無二的自然條件的產(chǎn)品

具備實(shí)用性的發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請(qǐng)不得是由自然條件限定的獨(dú)一無二的產(chǎn)品。利用特定的自然條件建造的自始至終都是不可移動(dòng)的唯一產(chǎn)品不具備實(shí)用性。應(yīng)當(dāng)注意的是，不能因?yàn)樯鲜隼锚?dú)一無二的自然條件的產(chǎn)品不具備實(shí)用性，而認(rèn)為其構(gòu)件本身也不具備實(shí)用性。例如，一種引水渠，是利用長江某段自燃環(huán)境做成的。

4、人體或者動(dòng)物體的非治療目的的外科手術(shù)方法

外科手術(shù)方法包括治療目的和非治療目的的手術(shù)方法。非治療目的的外科手術(shù)方法，由于是以有生命的人或者動(dòng)物為實(shí)施對(duì)象，無法在產(chǎn)業(yè)上使用，因此不具備實(shí)用性。例如，為美容而實(shí)施的外科手術(shù)方法，或者采用外科手術(shù)從活牛身體上摘取牛黃的方法，以及為輔助診斷而采用的外科手術(shù)方法，例如，實(shí)施冠狀造影之前采用的外科手術(shù)方法等。

5、測(cè)量人體或者動(dòng)物體在極限情況下的生理參數(shù)的方法

測(cè)量人體或動(dòng)物體在極限情況下的生理參數(shù)需要將被測(cè)對(duì)象置于極限環(huán)境中，這會(huì)對(duì)人或動(dòng)物的生命構(gòu)成威脅，不同的人或動(dòng)物個(gè)體可以耐受的極限條件是不同的，需要有經(jīng)驗(yàn)的測(cè)試人員根據(jù)被測(cè)對(duì)象的情況來確定其耐受的極限條件，因此這類方法無法在產(chǎn)業(yè)上使用，不具備實(shí)用性。

例如：（1）通過逐漸降低人或動(dòng)物的體溫，以測(cè)量人或動(dòng)物對(duì)寒冷耐受程度的測(cè)量方法；（2）利用降低吸入氣體中氧氣分壓的方法逐級(jí)增加冠狀動(dòng)脈的負(fù)荷，并通過動(dòng)脈血壓的動(dòng)態(tài)變化觀察冠狀動(dòng)脈的代償反應(yīng)，以測(cè)量冠狀動(dòng)脈代謝機(jī)能的非侵入性的檢查方法。

6、無積極效果

具備實(shí)用性的發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請(qǐng)的技術(shù)方案應(yīng)當(dāng)能夠產(chǎn)生預(yù)期的積極效果。明顯無益、脫離社會(huì)需要的發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請(qǐng)的技術(shù)方案不具備實(shí)用性。

能夠產(chǎn)生積極效果，是指發(fā)明或使用新型制造、使用后，與現(xiàn)有技術(shù)相比所具有的有益的效果，這種效果可以是技術(shù)效果，也可以是經(jīng)濟(jì)或社會(huì)效果，例如提高產(chǎn)品的產(chǎn)量、改善產(chǎn)品的質(zhì)量、增加產(chǎn)品的功能、節(jié)省能源或原材料、改善勞動(dòng)條件、防止環(huán)境污染、有助于改善社會(huì)風(fēng)尚等。一項(xiàng)發(fā)明或?qū)嵱眯滦团c現(xiàn)有技術(shù)相比即使談不上有什么優(yōu)點(diǎn)，僅從它為公眾提供了更多的選擇余地來看，也可以認(rèn)為它能夠產(chǎn)生積極效果。

應(yīng)當(dāng)注意的是，要求申請(qǐng)專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦湍軌虍a(chǎn)生積極效果，并不要求其毫無缺陷。事實(shí)上，任何技術(shù)方案都不可能是完美無缺的，只要存在的缺點(diǎn)或者不足之處沒有嚴(yán)重到使有關(guān)技術(shù)方案根本無法實(shí)施，或者根本無法實(shí)現(xiàn)其發(fā)明目的的程度，就不能因?yàn)榇嬖谶@樣或者那樣的缺點(diǎn)或者不足之處，否認(rèn)該技術(shù)方案具備實(shí)用性。因此，能夠被認(rèn)定為不能產(chǎn)生積極效果的發(fā)明或者實(shí)用新型只能是那些不但明顯無益，而且?guī)聿涣加绊懀ɡ?，?yán)重污染環(huán)境、嚴(yán)重浪費(fèi)資源、敗壞社會(huì)風(fēng)氣等）的發(fā)明或者實(shí)用新型。

結(jié)語：

要求申請(qǐng)專利的發(fā)明或者實(shí)用新型具有實(shí)用性，并不是要求這種發(fā)明或者實(shí)用新型在申請(qǐng)時(shí)已經(jīng)實(shí)際制造或使用，而是要所屬領(lǐng)域的技術(shù)人員根據(jù)其技術(shù)知識(shí)或者經(jīng)過慣常的試驗(yàn)和設(shè)計(jì)后，使申請(qǐng)專利的發(fā)明或者實(shí)用新型能夠予以制造或者使用，并能夠產(chǎn)生積極效果。

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